过了行政处罚时效如何处理

案情：
2004年5月，我市一家有限公司为增加注册资本，向外借款几百万元，在取得“验资报告”后随即归还，次日办理了变更登记，2006年10月份被发现。在对其如何处理的问题上，出现了两种截然不同的观点。一种是，应对其依法查处。理由是，其违法行为至今仍未改正。另一种是，不再处罚，但应责令其限期改正，如不改，对其变更登记予以撤销。最后，我们采纳了第二种观点。
评析：
时效制度在我国三大法律体系“刑法”、“民法”、“行政法”中均有规定。大家通常都知道：债权超过2年不去行使，就会丧失胜诉权，这是时效制度在“民法”中的一般规定。那么“行政法”中的时效制度又是怎样呢？《行政处罚法》第29条是这样规定的：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”要对该条有个准确全面的理解，应把握以下几个方面：
1、时效的起点
违法行为发生之日。“违法行为发生之日”是指违法行为完成或者停止之日。如，销售侵犯注册商标专用权的商品，应当以销售完毕的最后一天起开始计算追责时效。
2、时效的期间
二年。对于大多数行政处罚案件来说，追究时效为两年，同时也明确规定在行政处罚时效问题上“法律另有规定的除外”。考虑到违反行政管理秩序的违法行为十分复杂，行政违法案件又千差万别，作出这样灵活的规定有利于行政处罚的有效执行。实践中，《治安管理处罚法》对时效问题作出了特别规定：“违反治安管理行为在6个月内公安机关没有发现的，不再处罚。前款期限从违反治安管理行为发生之日起计算，违反治安管理行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算”。根据这一规定，对于违反有关治安管理方面的行政违法行为，追责时效就应以六个月为限，不再执行两年的规定。
3、何谓“连续或者继续状态”？
（1）连续状态，是在较长时间内反复实施同种行政违法行为的情形。比如长期出售伪劣商品作为谋生手段尚不构成犯罪的违法就是典型的连续违法。单独看，此类行为人的每一次出售伪劣商品的行为均可构成一个独立的违法行为，但从总体上看，处于一种连续状态，视为一个行为。
（2）继续状态，是指一个违法行为发生之后，行为以及由此造成的不法状态一直处于持续之中。《广告法》第37条“虚假宣传”是继续违法的典型形态。这一违法行为从行为人准备广告发布开始，一直到误导消费者为止，其具有时间上不间断性和侵害客体的同一性特点。再比如，无照经营，从开始起至被查处至，其违法行为一直处于持续之中。
4、以何为标准？
以“违法行为”的“发生”为标准。 “违法行为发生”与“违法行为结果”二者有联系又有区别，不可混淆。《行政处罚法》中的“连续”、“继续”，是“违法行为”的“连续”、“继续”，而不是“违法行为结果”的“连续”、“继续”。因
为如果按行为的结果来算，所有的行为都有结果，所有的结果也都是持续性的，这样一来，也就无所谓时效规定了。比如杀人罪，其追诉时效是从行为发生之日计算，如果按行为结果来算，杀人结果是永久性的，杀人罪就没有追诉时效可言了。
5、实践中应注意的问题
（1）《行政处罚法》中的“法律”是狭义的，是指由全国人大及其常委会制定颁布的，其他法规、规章及规范性文件，均无权对行政处罚时效做出规定。
（2）间隔性的如何计算追究时效。比如，王某01、02、03、04、05、06年均出售过一次假货，是从01年开始追究，还是从04年开始追究？笔者认为应该从违法行为被发现之日起上推两年，两年以前的不予追究。“法律不究既往”，此乃《行政处罚法》设立“追究时效”的真正目的。但是，在进行处理时，对于超出追究期限的违法行为，可以作为情节予以考虑。
6、超过追究时效如何处理？
超过追究时效，不再予以处罚，不等于该行为就合法了，该行为仍然构成违法，仍然需要处理。其道理很简单，为了维护正常的经济秩序，不容许该违法行为或其结果继续存在。比如开头的案例，可依据《公司法》、《公司登记管理条例》的规定，制发《责令改正通知书》，限期整改；届时不改，可依据《行政许可法》的规定，制发《行政处理决定书》，撤销当初的行政许可行为。

山东蓬莱市工商局 田凯
电话：0535—5615701（办）
二??七年四月三十日

注：本文发表于《山东工商》2007年第8期

安徽省蚌埠市人民政府办公室


关于印发蚌埠市广告监管联席会议工作制度的通知


蚌政办〔2008〕70号




各县、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
《蚌埠市广告监管联席会议工作制度》已经市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。



二○○八年七月二十八日

蚌埠市广告监管联席会议工作制度

为进一步维护我市广告市场秩序，加大惩治虚假违法广告行为的力度，增强广告监管的合力与实效，创造公平、有序的广告市场环境，推动和促进我市广告业的健康发展，结合本市实际情况，制定本制度。
一、联席会议组成
（一）联席会议由市委宣传部、市监察局、市建委、市文化局（市新闻出版局）、市卫生局、市广电局、市城市管理行政执法局、市工商局、市食品药品监督管理局、市广告协会组成。
联席会议由市政府负责召集，成员单位主管领导参加。
（二）联席会议下设办公室，办公室设在市工商局。成员单位各派一名主管科长作为办公室组成人员，负责联席会议联络和日常工作。
二、联席会议成员单位职责分工
市委宣传部：负责督导广告宣传方针、政策的贯彻落实；指导全市主要媒体广告经营单位及主管行政部门正确把握广告宣传导向。
市监察局：负责对有关行政部门依法行政、履行监管职责的监督，督察行政部门认真执行国家有关广告及其法律法规情况，对拒不执行的，要依纪依法严肃处理，问题严重者追究其相关责任。
市建委：负责全市户外广告设置的审批；参与户外广告的整体规划；监管户外广告的设置。
市文化局（市新闻出版局）：负责对印刷企业的管理；组织学习贯彻有关广告宣传的法律法规；督促印刷企业建立健全广告印刷申报制度；组织自查自纠，适时解决印刷企业广告印刷中的突出问题。
市卫生局：负责医疗、食品、化妆品广告监督管理，组织医疗、食品、化妆品机构学习贯彻广告宣传的法律法规；监听、监测医疗、食品、化妆品广告；指导医疗、食品、化妆品机构依法发布广告；对发现涉嫌违法医疗、食品、化妆品广告及时移送有关部门依法查处。
市广播电视局：负责对所属广告发布单位的管理；组织学习贯彻有关广告宣传的法律法规；督促广告发布单位建立健全广告发布制度、广告审查制度、责任追究制度；对广告宣传进行监听监测；组织自查自纠，适时解决广告宣传中的突出问题。
市城市管理行政执法局：负责查处未经市户外广告设置主管部门审批或者不按照审批规定设置户外广告的行为。
市工商局：负责对广告市场的监管；依法整顿广告市场秩序，查处违法广告案件，指导和规范广告经营行为；协调相关部门对广告监管进行调研、论证，根据需要组织集中统一行动；承担广告监管联席会议办公室的日常工作。
市食品药品监督管理局：负责药品、保健食品广告监督管理；组织药品、保健食品广告主学习贯彻广告宣传的法律法规；对审批的药品、保健食品广告进行检查；指导广告主依法发布药品、保健食品广告；对发现涉嫌违法药品、保健食品广告及时移送有关部门依法查处。
市广告协会：组织会员单位学习贯彻广告宣传的方针政策，开展法律法规培训和咨询服务；制定行业规范，指导行业开展自律，促进全市广告业健康发展。
市政府督导相关行政管理部门贯彻落实广告监管方面的法律法规；指导行政监管部门加强广告监督管理，依法行政；召集广告监管联席会议；协调各部门集中统一行动。
三、联席会议议题
（一）传达、学习宣传贯彻有关广告业发展与监管的法律法规、政策规定及会议精神，结合我市实际，研究落实措施；
（二）分析广告监管工作中遇到的问题，提出解决办法，讨论研究我市广告业发展中相关问题，讨论研究我市户外广告优化及发展问题；
（三）研究广告市场秩序整治工作，明确各部门职责，协调相关部门行动，对突出问题开展集中专项整治；
（四）需要研究讨论的其它事项。
四、联席会议运作方式
（一）联席会议每季度召开一次，办公室成员会议根据需要不定期召开；
（二）遇有紧急事项，应成员单位提议，联席会议可随时召开；
（三）会议议题及讨论的内容，由办公室在会议召开前10天内通知成员单位；
（四）联席会议后形成会议纪要，报送有关领导和部门。

附件：蚌埠市广告监管联席会议及办公室成员名单


附件

蚌埠市广告监管联席会议及办公室成员名单

第一召集人 秦 武（市政府副市长）
召 集 人 丁跃明（市政府副秘书长）
成 员 李廉民（市委宣传部副部长、市广电局局长）
徐伟红（市监察局副局长）
施小平（市建委副主任）
曹 杰（市文化局副局长）
薛惠祥（市卫生局副局长）
戴恒帮（市广电局副局长）
朱同香（市城市管理行政执法局副局长）
胡耀峰（市工商局副局长、市广告协会代会长）
王于杰（市食品药品监督管理局副局长）
联席会议下设办公室，办公室设在市工商局。联席会议办公室成员：常贞保（市委宣传部新闻科科长）、沈维静（市监察局正科级纪检监察员）、刘兵（市建委市容管理科科长）、朱冬（市文管局业务科科长）、谢会业（市卫生局卫生防病监督科科长）、丁路（市广电局社会事业科科长）、李铭耀（市城市管理行政执法局综合科负责人）、谢东（市工商局广告监督管理科科长）、孙情（市食品药品监督管理局药品市场监督科科长）、苗军（市广告协会秘书长）。